【原創】文/汐溟
影視作品在發行後產生發行收入，投資方有權在扣除成本後分配發行收益。在分配結算時，選擇分配順序對投資方的權益有重大影響。投資方通常追求優先回款權或在先的分配順序。如果投資方在合同中約定應優先償還各方投資成本，對於發行費應如何處理？發行費的分配順序是否應在投資成本之後？
甲乙簽訂《電視劇合作協議》，約定如下內容：第1.1條，甲、乙雙方合作攝製電視劇。第2.2條，該劇版權所有收益由甲、乙雙方按照實際投資比例共同享有。第8.1條，該劇的所有發行事宜由甲主要負責，乙給予積極配合。第9.1條，該劇發行收入優先償還甲、乙雙方投資成本。純利潤（總收入扣除該劇製作成本、宣傳費、發行費、營業稅及其他雙方認可的成本費用）按甲、乙雙方實際投資比例進行分配。第9.2條，營業稅、所得稅由甲、乙雙方各自承擔。第9.3條，電視劇的發行費用（不含稅費）為該劇發行總收入（不含稅費）的7%。
履行中，該劇發行產生收益，對收益的分配順序，雙方產生分歧，甲作為發行方，認為應在發行收益中優先提取發行費，而乙則主張基於涉案合同第9.1條的約定，應優先償還雙方的投資款，只有在投資款收回後才可扣除發行費。代理費是否應在投資款收回之前扣除？
涉案合同對發行費的扣除有直接約定，只是當事人雙方對合同有不同的理解。涉案合同第9.1條約定：「該劇發行收入優先償還甲、乙雙方投資成本。純利潤（總收入扣除該劇製作成本、宣傳費、發行費、營業稅及其他雙方認可的成本費用）按甲、乙雙方實際投資比例進行分配。」
有相對人的意思表示的解釋，應當按照所使用的詞句，結合合同條款、行為的性質和目的、習慣以及誠信原則，確定意思表示的含義。
發行費是電視劇的發行方為發行電視劇而支出的費用。涉案合同第8.1條約定，甲負責該劇發行，第9.3條約定，發行費為發行收入的7%。如果甲在市場開發中支出費用，該費用由甲墊付，產生發行收入時按7%的比例提取。
基於通常的習慣，影視作品的發行費作為發行的必要支出，與宣傳費相似，具有成本的性質，應該在發行收入中優先扣除。
按照誠信的解釋和公平的精神，甲除了對該劇出資外，還額外承擔發行工作，相較於乙應承擔更多的職責，預先墊付發行費用，承擔相關的支出，該費用支出是產生發行收入的必要成本，和稅費一樣，都該優先扣除。
如果按照乙的主張，甲負責發行，但發行費要在償還完投資款之後才能提取，則甲需承擔無法提取發行費的風險，即如果發行收入低於投資款，則甲將勞無所獲，即便最終發行收入能夠覆蓋投資款，但其屬於末位結算方，屬於不利地位。該種處理方式對甲顯然不公平。
從文義角度分析，涉案合同第9.1條的概念並不嚴謹，無法直接作為依據，該條中的純利潤，要從總收入中扣除營業稅，而第9.2條約定營業稅由甲、乙雙方各自承擔，兩條約定自相矛盾。該處的「純利潤」是站在電視劇拍攝製作角度的成本、利潤核算概念，而非站在電視劇項目投資、收益角度的核算概念，故兩者缺乏對應性，更非完全對立的成本和利潤的概念。據此，無法從文義中找到支持乙的依據。
本文案例改編自北京智慧財產權法院民事判決書（2020）京73民終2428號